Responsabilidade Criminal e Tributária dos Contadores

Os advogados Dr Luca Parentoni e Dr Igor Salmeirão, da Banca de Advocacia Parentoni Advogados, especializada em Direito Criminal e Penal Econômico, estiveram palestrando no evento promovido pelo SESCON-SP (Sindicato das Empresas de Serviços Contábeis e das Empresas de Assessoramento, Perícias, Informações e Pesquisas no Estado de São Paulo), realizado na Câmara Setorial de Contabilidade, no dia 26/10.

Na próxima Câmara Setorial de Contabilidade, que será realizada no dia 26 de outubro, a partir das 17h, na sede do Sescon-SP, mergulharemos profundamente no tema “Responsabilidade criminal e tributária dos contadores”, juntamente com os nossos convidados: o advogado criminalista e parecerista Luca Parentoni e o advogado tributarista Igor Salmeirão, ambos do escritório Parentoni Advogados.

Não deixe de participar deste encontro, onde você terá a oportunidade de ampliar seu conhecimento, fazer networking com profissionais de destaque e fortalecer sua posição no universo contábil.

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O que os advogados criminais estão fazendo na empresa?

A integração regular e precoce de conhecimentos especializados em direito penal nos processos de tomada de decisões empresariais faz parte de uma cultura empresarial moderna. Isto não tem nada a ver com “compliance”, mas sim com proteger a empresa e os seus colaboradores das típicas fraquezas e erros humanos.

No entanto, o direito penal ainda é um tema tabu em algumas empresas. Embora o aconselhamento jurídico de advogados externos seja um dado adquirido em quase todas as áreas jurídicas (direito trabalhista, direito societário, direito de TI, direito de proteção de dados, direito contratual, direito antitruste, etc.), os membros do conselho, diretores administrativos e proprietários às vezes evitam antecipar contato com advogados de defesa criminal .

A atitude distante baseia-se muitas vezes numa imagem falsa e/ou ultrapassada dos advogados criminais como a “criança suja” entre os advogados. Os dias em que os advogados de defesa batiam ruidosamente os punhos na mesa do tribunal, com cabelos brancos ondulados e voz elevada – e ninguém realmente os leva a sério – acabaram.

A defesa criminal moderna ocorre cada vez mais fora do tribunal – no aconselhamento, prevenção e resolução de crimes. Na verdade, normalmente é demasiado tarde para procurar aconselhamento criminal depois de iniciada uma investigação criminal ou mesmo apresentada uma acusação. A “criança já caiu no poço”.

Não são apenas os criminosos que podem beneficiar da experiência específica que os advogados de defesa têm através das suas interações diárias com procuradores, tribunais e investigadores policiais. Ao envolver um perito externo em direito penal numa fase inicial, muitos desastres podem ser evitados – tanto crimes contra a empresa como investigações criminais contra os seus próprios funcionários.

Um advogado especializado em direito penal é independente. Ao contrário dos advogados empresariais, consultores fiscais e parceiros de cooperação constante, não depende da boa vontade da gestão atual nem está envolvido em processos de tomada de decisão do passado.

No passado, reis e príncipes brincavam de bobos da corte. A sua tarefa política na corte era dizer coisas que ninguém mais ousava dizer. Isto trouxe ao governante informações e opiniões que nunca teriam chegado aos seus ouvidos através do protocolo habitual. Ao contrário dos servidores da corte, da nobreza ou de outros súditos que dependiam do favor e da boa vontade do monarca, o tolo era o único autorizado a erguer um espelho diante de sua majestade. Em alguns casos, isso abriu os olhos do governante para verdades incômodas. Isto permitiu-lhe reagir cedo e tomar decisões necessárias – muitas vezes dolorosas – e, assim, evitar catástrofes.

Hoje, em retrospectiva, surge frequentemente a questão em processos judiciais que envolvem crimes de colarinho branco e crimes fiscais: “Como é que pudemos chegar a este ponto?”

A resposta é: no período que antecede os crimes de colarinho branco, o círculo interno de liderança já não consegue ver a floresta em vez das árvores – ou fecha conscientemente os olhos. Por outro lado, os colaboradores que não fazem parte da equipa de gestão mais próxima muitas vezes não se atrevem a “abrir a boca”.

Diferentemente da visão de um consultor tributário, de um advogado trabalhista ou de um advogado corporativo, a visão de um advogado criminalista – desde que possua as qualificações jurídicas e analíticas adequadas – é interdisciplinar. Por não ter participado da elaboração de contratos, da elaboração de relatórios ou da apresentação de declarações fiscais, geralmente não é incriminado. Em situações críticas, o primeiro impulso que surge em sua mente é não “salvar a própria pele”.

Ao contrário dos consultores de gestão ou das agências de detetives comerciais, um advogado de defesa criminal é particularmente obrigado a manter a confidencialidade como profissional. Especialmente se já tiver ocorrido um crime em que também possam estar envolvidos os seus próprios empregados, um advogado especializado em direito penal pode garantir confidencialidade e discrição num grau que mais ninguém consegue.

Devido à independência financeira e legalmente protegida, um advogado criminal autônomo é capaz de ficar de olho nos interesses pessoais de gestores de empresas individuais em casos individuais – dependendo da atribuição. Isso inclui a reputação dentro e fora da empresa, bem como o estresse familiar, emocional e psicológico que acompanha as buscas criminais, por exemplo.

Defesa Penal/Criminal

Se, na pior das hipóteses, for iniciada uma investigação criminal ou mesmo uma audiência principal em tribunal, são necessárias competências clássicas de defesa. É uma vantagem que o advogado de defesa já conheça a empresa e esteja familiarizado com as especificidades do setor.

Uma das características especiais dos processos penais de colarinho branco e fiscais é, por um lado, que as questões jurídicas relevantes – o ponto fulcral da acusação, por assim dizer – não residem no direito penal, mas no direito civil e comercial em geral. ou legislação tributária.

A defesa criminal é arte e combate. Um bom advogado de defesa geralmente é um especialista em direito penal , o que significa que ele ou ela possui conhecimentos especiais de direito penal e direito processual penal. Mas isso não é suficiente.

Defender-se com sucesso contra uma acusação criminal requer mais do que apenas um excelente conhecimento jurídico. Você precisa de uma estratégia. Ninguém conseguirá escalar o Monte Everest sem primeiro pensar nos obstáculos que surgirão no caminho até o cume. O mesmo se aplica ao caminho para a absolvição, suspensão do processo ou suspensão da pena .

Um bom advogado de defesa criminal não deixa nada ao acaso.

A Terceira Seção do STJ, sob relatoria do Ministro Joel Ilan Paciornik, afetou um processo ao rito dos recursos repetitivos (REsp 2050957 / SP).

O Ministro entendeu estarem presentes os pressupostos de admissibilidade e que o recurso acima mencionado é representativo da seguinte controvérsia:

“Possibilidade de aplicação do instituto da consunção com o fim de reconhecer a absorção do crime de conduzir veículo automotor sem a devida permissão para dirigir ou sem habilitação (art. 309 do Código Brasileiro de Trânsito) pelo crime de embriaguez ao volante (art. 306 do CTB)”

Já há acórdãos e decisões monocráticas dos Ministros da Corte Cidadã no sentido de que: os crimes dos artigos 306 e 309, ambos do CTB, são autônomos, com objetividades jurídicas distintas, motivo pelo qual não incide o postulado da consunção.

Nesse sentido: o AgRg no REsp n. 1.923.977/SP (DJe de 29/09/22) de relatoria da Ministra Laurita Vaz; o AgRg no AREsp n. 1.980.074/MS (DJe de 14/06/22) de relatoria do Ministro Ribeiro Dantas; e o AgRg no REsp n. 1.745.604/MG (DJe de 24/8/18) de relatoria do Ministro Reynaldo Soares da Fonseca.

Foi aplicada a suspensão dos processos em fase pendente de recurso especial ou de agravo em recurso especial que tramitem nos Tribunais de origem ou no STJ e que versem sobre idêntica questão de direito.

Atualizarei esse post quando for fixada a tese de direito.

A Terceira Seção do STJ, sob relatoria do Ministro Joel Ilan Paciornik, afetou três processos ao rito dos recursos repetitivos (REsp 2038833/MG; REsp 2048768/DF e REsp 2049969/DF).

O Ministro entendeu estarem presentes os pressupostos de admissibilidade e que os recursos acima mencionados são representativos da seguinte controvérsia:

“Configura ou não bis in idem a aplicação simultânea da agravante do art. 61, II, f, e da causa de aumento prevista no art. 226, II, ambos do Código Penal, em casos de estupro de vulnerável nos quais o autor do crime tenha se prevalecido de relações domésticas, de coabitação ou de hospitalidade.”

Já há acórdãos e decisões monocráticas dos Ministros da Corte Cidadã no sentido de que: não configura bis in idem a aplicação simultânea da agravante genérica do art. 61, II, f, do Código Penal e majorante específica do art. 226, II, do Código Penal.

Nesse sentido: o AgRg no REsp 1.767.562/SP, de relatoria do Ministro Antonio Saldanha Palheiro; AgRg no REsp 1.929.310/SP, de relatoria do Ministro Ribeiro Dantas; AgRg no REsp 1.872.170/DF, de relatoria do Ministro Ribeiro Dantas; AgRg no AREsp 1.486.694/RS, de relatoria do Ministro Nefi Cordeiro

Foi aplicada a suspensão dos processos em fase pendente de recurso especial ou de agravo em recurso especial que tramitem nos Tribunais de origem ou no STJ e que versem sobre idêntica questão de direito.

Atualizarei esse post quando for fixada a tese de direito.

Mesmo advogados de defesa criminal experientes muitas vezes têm dificuldade em lidar com o direito tributário penal, uma vez que uma defesa adequada requer um conhecimento profundo do direito tributário.

Por outro lado, os advogados tributários/fiscais que possuem excelente formação em direito tributário muitas vezes têm dificuldade em navegar pelas peculiaridades processuais e substantivas dos processos penais.

Além disso, os contadores/tributaristas que apresentaram uma declaração fiscal objetivamente incorreta para os seus clientes têm boas razões para não continuar a representar este cliente se for instaurado um processo fiscal penal.

Processos criminais contra contadores também não são incomuns iniciada quando surge a suspeita de que os contadores estavam “muito próximos” dos pecados fiscais dos seus clientes.

ADVOGADO ESPECIALISTA EM DIREITO PENAL TRIBUTÁRIO?

O advogado de defesa criminal deve ser capaz de se orientar tanto no direito penal quanto no direito tributário.

Para além desta qualificação especial, que pode ser reconhecida, por exemplo, pelo título de advogado especialista em direito penal e direito tributário, o requisito central para um advogado de defesa tributária/fiscal é a sua independência.

Qualquer pessoa que esteja preocupada em “ter de salvar a própria pele” dificilmente terá a coragem e a firmeza para confrontar as autoridades investigadoras, a fim de representar eficazmente os interesses do seu cliente.

A tensão entre o direito tributário e o direito penal é um campo minado e representa riscos consideráveis ​​para os investigados/acusados.

No direito penal tributário, o direito tributário geral é sobreposto pelas especificidades do processo penal.

Existem duas regras processuais que são realmente incompatíveis. O direito penal é caracterizado pelo direito ao silêncio.

O acusado não tem obrigação de dizer a verdade. Em contrapartida, existem obrigações abrangentes de cooperação e prestação de informações em matéria de direito fiscal.

Isso leva a tensões e contradições constantes. Esta é uma das razões pelas quais o direito penal tributário é considerado uma das áreas jurídicas mais difíceis e que apenas alguns advogados dominam realmente.

Por um lado, o arguido em processo penal tributário é acusado de ter cometido um crime. Isto significa que, por exemplo, ele basicamente tem o direito de permanecer calado.

Por outro lado, ele é obrigado a continuar declarando e pagando corretamente seus impostos. A tensão entre a posição de arguido em processo penal e a posição de sujeito passivo conduz muitas vezes a problemas muito específicos que não podem ser resolvidos apenas através do conhecimento do direito fiscal ou do direito penal.

Você deve ter ouvido o seguinte em filmes policiais americanos:

“Você tem o direito de permanecer em silêncio. Qualquer coisa que você disser pode e será usada contra você no tribunal. (…)”

É claro que a lei americana não se aplica aqui. Com algumas exceções, tudo o que você disser durante o processo pode ser usado contra você no Brasil – inclusive à polícia. A superioridade do Estado sobre os seus cidadãos é particularmente evidente no processo penal. Pode acontecer rapidamente que uma declaração descuidada se transforme em uma nota no processo que determina os procedimentos posteriores em seu detrimento.

Muitos erros cometidos no início de um procedimento investigativo criminal são difíceis ou mesmo impossíveis de corrigir posteriormente. Isto também inclui declarações prematuras dos acusados. Quem fica calado não se deixa desconfiar e não tem nada a esconder. Quem fica em silêncio não atrapalha a investigação nem prolonga o processo. Aqueles que permanecem em silêncio simplesmente conhecem os seus direitos e os exercem.

O acusado em uma investigação criminal tem o direito de permanecer calado. Ninguém é obrigado a incriminar-se fazendo uma declaração.

O princípio de que ninguém é obrigado a incriminar-se está expressamente regulamentado em nossa Constituição Federal. O princípio é tão fundamental que também é protegido por pactos de Direitos Humanos que o Brasil é signatário. O cidadão não só tem a liberdade do Estado de não ter que se incriminar, como nem sequer tem que participar ativamente no esclarecimento dos fatos.

Uma declaração sobre o assunto quase sempre tem um impacto negativo no desenvolvimento posterior do caso, mesmo que o próprio arguido não dê grande importância à sua declaração – ou acredite que pode exonerar-se.

As possibilidades de exoneração são quase sempre superestimadas pelos acusados no processo penal. Na prática, os advogados criminalistas observam repetidamente que as declarações de defesa não são integralmente registadas pela polícia ou são tão distorcidas nas atas que, no final, apenas as declarações incriminatórias permanecem e vão parar aos autos do tribunal.

O andamento de todo o procedimento geralmente depende da primeira afirmação. Portanto, você não deve fazer declarações precipitadas sobre as alegações. A decisão de confessar ou calar não deve ser tomada sem consultar um advogado de defesa criminal.

Na verdade, a resposta à questão de confessar – se e, em caso afirmativo, quando – é na maioria dos casos a decisão mais difícil de todas. Requer conhecimento dos autos e da lei, bem como experiência, tato, calma e distância. Tudo isso falta na primeira situação de interrogatório policial.

Portanto, é quase sempre aconselhável esperar primeiro que o advogado de defesa criminal inspecione os autos e depois pensar com calma em fazer uma declaração. Existem muito poucas exceções a esta regra.

MEU SILÊNCIO SERÁ INTERPRETADO NEGATIVAMENTE PARA MIM?

Se você permanecer em silêncio durante a investigação policial, isso não deverá ser um fardo negativo para você. Por outro lado, o silêncio parcial pode prejudicá-lo. Isso significa que eles não deveriam dizer nada em vez de dizer alguma coisinha. Mesmo que você esteja convencido de que está sendo acusado sem motivo e que não cometeu nenhum crime, quase sempre é melhor não fazer nenhuma declaração no início.

A experiência de todos os advogados de defesa criminal é que declarações imprudentes feitas no “calor do momento” são quase sempre prejudiciais.

Em contrapartida, uma confissão feita durante um interrogatório posterior ou na audiência principal quase sempre “vale mais” do que uma confissão feita antecipadamente à polícia, logo após a detenção.

Os policiais são treinados para dar aos suspeitos a impressão de que seria melhor confessarem mais cedo. Isso quase sempre está errado. Quando é feita uma detenção, a polícia é “amiga e ajudante” do Ministério Público – e não do arguido. Os policiais que prometem dar “boas palavras” ao juiz estão violando seus deveres oficiais. Qualquer pessoa a quem tal promessa seja feita deve insistir para que ela seja registrada por escrito ou repetida a testemunhas neutras. Os agentes da polícia que fazem “más promessas” normalmente não estão preparados para o fazer – por uma boa razão.

Em vez de comentar o assunto, o arguido deve insistir em consultar imediatamente um advogado criminalista em todas as fases do processo e, caso contrário, permanecer em silêncio.

Escritório altamente experiente e especializado em direito penal e processo criminal.

Parentoni Advogados coloca a sua experiência em matéria penal e a sua energia ao serviço da sua defesa. Ele reuniu uma equipe de advogados resolutamente focados na defesa criminal moderna e eficaz.

Responsivo, o escritório está sempre disponível para atendê-lo em situações de emergência. Os membros de nossa equipe de advogados criminais têm o conhecimento comum de que uma situação nunca se estabelece, que tudo pode ser contestado, anulado, debatido.